手帳

《律師不會告訴你的事》書摘

作者／張冀明

    80％的律師經驗不足，官司勝負掌握在你手上！

    面對訴訟，你是否心痛，但不知如何行動！本書教你如何找好律師、如何與律師溝通、如何應對檢調；充分的法律認知，正確的訴訟態度，是勝訴的關鍵！

    馬特拉案、威盛案、醫生殺妻未遂案等等，這些案件勝訴的背後，都有著同一個操盤手——張冀明律師。本書由張律師現身說法，告訴你律師不會告 訴你的事，並以其親身經歷為本，傳授當事人在面對法律訴訟時，應該抱持的態度、應做的基本功課、必須熟悉的遊戲規則，以及可以靈活操作的技巧與空間，乃至 於如何與法官、檢察官、對造以及媒體應對與溝通。不論個人、企業、律師，應用這些「訴訟心法」是打贏官司的不二法門。

    訴訟心法篇：

    ●與律師交談的原則﹣知其然，知其所以然

    列好相關問題

    當事人會尋求律師協助解決法律問題，必定是因為自己無法解決，或不願親自面對，所以想藉由律師之手來達到目的。此時，律師是當事人的手足延伸，既是手足延伸，就須配合當事人的想法與做法，當事人才能安心。

    不論律師是否忙碌，通常與律師交談就必須付談話費，這或許也是當事人不敢與律師談話的原因之一。也因此，為節省時間及金錢，宜先列出想詢問律師的問題，有效地控制時間。如果不在乎談話費，且律師有時間時，也可以發洩怨氣，以解心中之悶。

    列好問題詢問律師，可以由律師的回答中，瞭解律師的特性，以決定是否合乎自己的要求。律師也是人，有著七情六慾，猶如醫師分科般，律師也各有專精，不是萬事通，只是有些律師會打腫臉充胖子。所以，當事人必須謹慎提問，瞭解律師的優缺點。

    文件準備充分**

    當事人一旦決定將法律事務委託律師時，須將「局外人」的律師變成「局內人」，以使雙方資訊同一，並將所有文件準備充分，讓事實全貌一一呈現給律師。如此，才能與律師保持良好的溝通效果。

    有些當事人自作聰明，自動將全部的事實切割成「律師該知道的」與「律師不用知道的」。事實上，要解決法律問題必須掌握事實全貌，任何一點事實的改變，就會影響法律條文的適用。

    甚至，有些當事人想維持其「自我形象」，

有意省略對自己不利的部分事實，專強調自己的冤屈。這麼做不僅無濟於事，反有害於律師作出正確判斷，甚且將造成案件無法成功達到當事人的所求。

    如果當事人一時無法找得全部資料，宜說明原委，聽取律師建議，如果真需提出，仍應全力尋找，不宜與律師討價還價。如果已無法提出時，也應盡可能地將無法提出的原委說明，以防對方突擊提出，令我方的律師措手不及。

    ●面對檢調﹣立場堅定，態度懇切

    面對搜索的態度**

    法律給予檢察官有一定的辦案「強制處分權」，所以，檢察官可以在「調查證據」的大保護傘下，對於一定的場所，進行必要的搜索；而調查局常是 執行搜索的重要打手。由於搜索就是要「趁人之危」，來個「趕盡殺絕」，所以，它的祕密性極高。被搜索的人是不可能事先知情，當然，例外情形也時有所聞。

    當事人如果不幸遭遇檢調「搜索光顧」時，也無需慌張。由於目前詐騙集團手法推陳出新，所以，如果有人登門造訪且自稱為檢調人員時，不宜只見 其穿有「法務部調查局」字眼的衣服，即失其警覺，仍應確立該等人員的真正身分，並請其出示其證件，同時，也應請其出示蓋有「法院的關防」與「法官的個人印 章」的搜索票。

    在驗明正身後，其次，即須再確立該搜索票所記載的搜索地點，是否與檢調機關執行的地點相同，尤其須確立「搜索地點的範圍」。實務上，常見檢調超出搜索範圍後，即要求當事人簽立一份同意書，企圖將其違法搜索的事實，以獲得當事人的嗣後同意而合法化，當事人不可不慎。

    回應檢調的原則**

    在檢調執行完搜索後，會製作一份筆錄，載明執行「搜索狀況」及所查扣的「物品清單」，且要求當事人簽名。當事人宜先確立其內容及遭查扣的物品是否相符，以免使「不法」的搜索，因當事人的簽名，變成合法，而使查扣的物品可以變成犯罪證據。

    一旦檢調搜索完畢後，通常會將可能的涉嫌人帶回偵訊，由一、二組人馬來回偵訊，此時，是考驗耐力的時刻。犯罪嫌疑人對於調查人員的訊問，宜 冷靜思考後，小心回答。調查人員常會針對同一問題，反覆訊問，如果稍有不慎，回答內容有可質疑之處，其即緊抓不放，直到回答的內容是其「想要」的答案，始 肯罷休。

    「堅持回答內容」是回應調查人員的首要原則；「堅持長期抗戰」是回應調查人員的基本態度。不要以為趕緊承認，即可返回休息。事實上，調查人 員訊問完畢後，會依情形將犯罪嫌疑人帶往地檢署，交由檢方複訊。除非案情簡單，否則，調查人員不太可能會輕易放人，當事人在面對檢調搜索當日，最好有不睡 覺的心理準備。

    ●訴訟的策略規畫﹣借形造勢，以勢制敵

    訴訟佈局如戰爭發動**

    「策略」（Strategy）一詞源於希臘文，是指策畫並遂行戰爭的技巧，有些類似「調兵遣將」或「兵法」。法律訴訟猶如戰爭，在發動訴訟前，宜做好訴訟佈局。

    訴訟佈局包括兩個階段，第一是訴訟的規畫，第二是訴訟的執行。規畫與執行都相當重要。以拿破崙攻打俄羅斯戰爭為例，其戰爭規畫或許很卓越，但在執行方面卻得到相反結果。所以，訴訟佈局中，所做的規畫與所訂的執行必須相互呼應。

    事實上，當事人所欲達到的目的，未必與其所述的事件發展相同，而訴訟可否達到其目的，也必須經過精心策畫，否則，所謂「遲來的正義非正義」，或許最後達到當事人初始的目的，但已是人事全非，顯已不具任何意義。所以，訴訟佈局尤須審慎。

    訴訟發動的角度，猶如戰爭開始的第一炮，不僅展現我方氣勢，也可決定能否約制對方。所以，訴訟攻擊方所提出的角度，或訴訟防禦方所展現的面相，決定訴訟的成敗，也決定訴訟的進行快慢。在訴訟提出前，宜已思考多套攻擊或防禦的策略，以有效掌控訴訟戰爭。

    訴訟表達如電影呈現**

    大陸法系的我們，訴訟結果不是由陪審團決定，而是單純由法官決定。訴訟過程好比上演一場法律電影，由訴訟雙方與律師分任主角，但觀眾只有法官，且法官對此電影評價，即決定何方為最佳主角。

    訴訟表達，雙方各顯神通，發揮「演技」及「腳本」，以爭取法官的青睞。理論上，雙方腳本內容應屬真實，但實際上則未必，只要「投法官所好」，寫出法官想看的書狀、說出法官愛聽的內容，搭配良好的「演技」，應可取得不錯的成果。

    觀眾絕不會想看一齣沉悶的電影！訴訟雙方如果真切體會此點，將有不同的態度來面對訴訟，而其表達方式也將有所不同。法官是人，有感觀好惡，對具法律專業的「觀眾」，上演一齣法律電影，訴訟雙方焉能不使出渾身解數。

    尤其，此「觀眾」主導電影上演的開始、節奏、暫停、倒帶及結束，且其想看多久，即可要求雙方表演多久。所以，訴訟雙方主角須準備充分劇本，以便應和法官的口味與需求。

    實戰篇：

    馬特拉案﹣聲東擊西策略奏效，反敗為勝

    隨著我的示意棒在看板上繞了一圈又一圈，法官也必然會感受到，如果一審的判決有道理，那麼馬特拉無論再怎麼告、告了多久，全都是白費，而這絕對不是法律的精神。其次，法律上的矛盾是因為立法院連年修法，又沒有整體規畫的惡果，恐非法官所能解決。

    醫師殺妻未遂案﹣將心比心，背水一戰

    任何人都沒有權利剝奪另一個人的生存權及生命的尊嚴……從接案時的背水一戰，到檢察官一句「要致被告於死地」，就已經達成了我的目標，也是我要為湯秀璸這位當事人所爭取的：公理正義。而這也是我作為律師，隨時提醒自己的。

    首例營業祕密起訴案﹣面對大鯨魚，因勢利導致勝

    此案過程中，我在法庭內外時而軟化、時而強硬的做法，是為了兼顧友訊、檢察官及威盛三方的立場，而整件事圓滿落幕，是在起訴後的兩年。對此，我最大的心得是：「在不同情形下，律師必須知所進退，完全清楚當事人的想法，但也須提醒他們注意可能會遇到的問題。」